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湖南成人高考專升本《民法》考點回顧之民法的淵源和適用范圍

2021-01-11 16:31:19   來源:上海成考網    點擊:
作者:李老師

  湖南成考專升本的《民法》是法學類專業的考生都要考的科目,那么這一個科目有哪些需要學習的知識點呢?

  一、我國民法的淵源和適用范圍

  (一)概念

  法的淵源,又稱法源或法律淵源,指法的效力來源,包括法的制定方式和法律規范的表現形式。民法的淵源,是指民法借以表現的各種形式。民法的淵源不僅是當事人確立基本民事行為準則的根源,也是法院裁判案件時尋求可作為裁判基準的法律規范的根源。

  (二)民法淵源的種類

  1.制定法

  制定法是指我國不同的國家機關根據法定職權和程序制定的各種規范性文件,以及我國締結或參加的國際條約。制定法是我國民法的主要淵源。主要有:

  (1)法律、行政法規中的民事規范就法律來說,又可分為:

 ?、倜袷禄痉?,是統一規定民事基本制度的法律,統一調整平等主體之間的財產關系和人身關系?,F階段,《民法通則》處于基本法位置。民法典制定后,民法典則是基本法;

 ?、诿袷聠涡蟹?,是就某一基本民事制度加以規定的法律,如合同法、繼承法等;

 ?、勖袷绿貏e法,是就某一基本民事制度中的某種具體制度加以特別規定的法律,如公司法。

  (2)地方法規、民族區域自治條例和單行條例中的民事規范

  根據憲法規定,地方各級人民代表大會、民族自治地方的各級自治機關在所轄行政區域內,根據憲法、法律規定的權限,可以制定、發布決議、命令、地方性法規、自治條例和單項條例等,其中有關民事方面的規范,也是我國民法的淵源。

  (3)最高人民法院的司法解釋。最高人民法院發布的司法解釋性文件,包括發布在審判工作中適用某種法律的具體意見,如《關于貫徹執行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》,也是我國民法的淵源。

  2.習慣法

  法律有成文法與習慣法之分,除成文法之外,世界各國大抵也都承認習慣法是民法的淵源。我國認為,經國家認可的習慣,即習慣法具有民法淵源的效力。例如,房屋典當在我國已有較長的歷史,民國時期制定的民法典將其明確規定為成文法制度。新中國成立后,廢除了民國時期的民法典,房屋典當就變成了習慣法規則。

  (三)民法的適用范圍

  民法的適用范圍,也稱民法的效力,是指民事法律規范在何時、何地、對何人發生法律效力。民法的適用范圍包括以下三個方面:

  1.對人的適用范圍。對人的適用范圍即指民法對哪些人有法律效力。民法上的人包括自然人和法人。-我國民法對人的效力主要有以下幾種情況:

  第一,對居住在我國境內的中國公民和設立在中國境內的中國法人,都具有法律效力;

  第二,對于居留在我國境內的外國人、無國籍人和經我國政府準許設立在中國境內的外國法人,原則上具有法律效力,但依法享有外交豁免權的人除外。另外,我國民法中某些專門由中國公民、法人享有的權利,對外國人、無國籍人和外國法人不具有法律效力;

  第三,居住在外國的我國公民,原則上適用住在國的民法,而不適用我國民法。但是,依照我國法律以及我國與其他國家締結的雙邊協定,或我國參加的國際條約,我國認可的國際慣例,應當適用我國民法的,仍然適用我國民法。

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